沈xx、郦xx与赵xx民间借贷纠纷上诉状\上诉代理词
6630 人阅读 日期：2010-04-24 18:23:16 作者/来源：何震达 何珽
上 诉 状
上诉人（原审被告）：沈xx，男，1960年3月23日出生，汉族，住xx市xx区xxxxxx村3-34号。
上诉人（原审被告）：郦xx，女，1975年6月19日出生，汉族，住xx市xx区xxxxxx村3-34号。
被上诉人（原审原告）：赵xx，男，1950年4月1日出生，汉族，住xx市xx区人民西路xxx号。
上诉人因与被上诉人民间借贷纠纷一案，不服xx区人民法院（2009）xx商初字第1062号民事判决，现提起上诉。上诉的请求、事实与理由如下。
上 诉 请 求
一、撤销xx区人民法院（2009）xx商初字第1062号民事判决。
二、依法改判驳回被上诉人诉讼请求。
事 实 与 理 由
一、原审判决认定事实不清，遗漏重要事实。
原审判决认定：“2000年9月1日，被告沈xx向原告出具借条一份，载明：今欠赵xx人民币14万元。该借款至今分文未还，故原告诉至本院。另查明，被告沈xx与被告郦xx系夫妻关系，于1997年8月26日登记结婚。”上述认定，遗漏本案关键重要事实。具体如下：
1、被上诉人与其妻金xx在2008年7月22日登记结婚前，从1984年起至登记结婚日是事实婚姻关系。
2、被上诉人与其妻金xx在1985年8月生儿子赵c并同居在一起。
3、金xx在2004年1月15日收到上诉人沈xx15万元的事实（其中10万是现金，5万是转帐支票，且无证据能证明另有借款关系）。
以上事实均被证据所证实。
二、原审判决对证据认证存在严重不公。
1、在上诉人及证人已举证的情况下，对被上诉人与其妻金xx在08年7月22日登记结婚前的事实婚姻关系未予认定。
2、上诉人归还15万元（本金14万元，1万元利息），仅凭被上诉人之妻金xx书面（见判决书证5）说明，15万元已收，但认为是其与上诉人个人之间的借款事实，（第一次开庭，被上诉人认定5万元是浙江四达印染厂购物款，第二次开庭，上诉人提供承包合同及汇款样本后才认为是另有借款关系）在不能提供任何借款事实又不到庭的情况下，原审判决恰认定：“该证据在证据形式上属于当事人陈述，具有证据资格。”
3、对上诉人提供的证据（见判决书证6、8、10）以不存在关联性或系同村村民有利害关系为由不予认定。
4、对上诉人提供的证据（见判决书证9）认定，只认证赵c是被上诉人夫妻之子，而未认定事实婚姻关系，（第一次开庭时，被上诉人不承认是其子）。
三、本案的争议焦点
1、1984年起至登记结婚日，被上诉人夫妻是否是事实婚姻关系；
2、其妻金xx出具收条的性质及其效力。
上诉人认为，根据最高院《关于贯彻执行中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第五条规定，1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理。金xx在被上诉人在场的情况下代其出具收条并无不可，更不能对抗善意第三人，同时，金xx也无证据证明其与上诉人之间存在借款关系，金xx的书面说明无任何证据效力。
四、原审判决理由既不合法，也不合理，案不结事未了
1、在证据能证明上诉人向被上诉人借款14万元及金xx收到15万元还款时，在被上诉人与金xx系事实婚姻关系期间，金xx又无证据证明15万元系其个人与上诉人之间另有借款关系成立的情况下，原审判决认为上诉人的抗辩理由不成立，是不符合法律规定的。
2、上诉人与被上诉人夫妻系多年的朋友，只知是夫妻，并不知是同居关系，他们的儿子已经长大，被上诉人以借条遗失、字写的不好为由让其妻金xx写收条，也符合情理，而归还的15万元中，5万元系转帐支票，是因为上诉人没有过多的现金，用自己承包的企业开具支票给被上诉人是非常正常的。
3、被上诉人在事隔9年后再起诉也不合情理，因为被上诉人也应当知道上诉人在9年中二次搬家，金xx出具的收条可能遗失。
综上所述，一审判决事实不清，认证严重不公，判决理由错误。对被上诉人第一次开庭否认赵c是其儿子，否认与金xx同居，在第二次开庭上诉人补强证据后才不得不承认同居生子的事实，原审判决严重偏袒被上诉人不诚信的作为，上诉人深感意外，其中原因令人深思。为此，上诉人向贵院提起上诉，请二审法院主持公道，还上诉人清白，使判决得以案结事了。
此 致
xx市中级人民法院
上诉人：沈xx 郦xx
二OO九年九月十五日
沈xx、郦xx与赵xx民间借贷纠纷上诉案代理词
尊敬的审判长、审判员：
我受本案上诉人沈xx、郦xx的委托，担任其二审代理人。在此之前，我已担任其一审代理人，对全案有了比较全面的了解。现根据一、二审双方提供的证据及双方一、二审中的陈述，依据相关法律规定，在坚持上诉状所述事实与理由外，提出以下代理意见，供二审合议庭参考。
一、被上诉人与金xx事实婚姻关系成立。
最高院《关于贯彻执行中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第五条规定，1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理。本案中被上诉人及其妻金xx虽于2008年7月22日补办结婚登记手续，但从上诉人在一审中向法庭提交的两份其子赵c填写的2001年6月初中毕业学籍卡和2004年6月填写的高中学籍卡，一审第二次庭审中被上诉人代理人的陈述、证人沈连根的证言均能证实1985年至2008年结婚登记前（其间2000年上诉人向被上诉人借款，2004年上诉人向被上诉人还款），被上诉人与其妻金xx已经同居，系事实婚姻关系。
二、上诉人已经归还被上诉人借款14万元，金xx的收款行为足以让上诉人相信其有代理权。
1、被上诉人之妻金xx于2004年1月15日收到上诉人款项15万元属实（其中现金10万元，汇票5万元），对此被上诉人提供的金xx的“收条说明”可以证实。
2、金xx与被上诉人之间事实婚姻关系足以让上诉人相信金xx有代理权收取还款，且上诉人系善意归还借款。
首先，被上诉人与金xx以夫妻名义同居27年（其子赵c已26岁）；其次，其子赵c对外对内均称被上诉人及金xx为父母；
第三，外界（如证人）认为他们是夫妻；
第四，两人已于2008年登记结婚。
退一步讲，即使被上诉人与金xx不属于事实婚姻，但由于三人长期居住在一起，又以家庭成员相称，同样也足以让上诉人、让外界认为他们是一家人，是相信有代理权的。
3、金xx在“收条说明”中主张，上诉人与其另有“临时的借款，因还款时我没有找到沈xx出具的借条，当时沈xx提出要我写张收条，所以我就写给他”。金xx既不出庭作证，也无证据证明另有“临时的借款”，同时也不符合情理。
首先，证人证言应出庭作证，方可作为证据，不到庭的证言一审凭什么能够作为证据采信；
其次，在一、二审期间金xx无证据证明其另有“临时的借款”10万元款项借给上诉人沈xx；
三、上诉人沈xx一个做外贸的小本经营无需购买价值5万元的香烟，更不需要要求金xx去购买价值5万元的香烟。
1、俞xx的情况说明（一审中未出示，但附卷）恰恰证明是被上诉人之妻金xx将5万元汇票用出或兑现，而被上诉人系建筑包工头。
2、在婚姻关系（包括事实婚姻关系）存续期间，除有公示明确约定经济独立分开外，夫妻双方依法共担家庭债务，共享家庭债权。上诉人郦xx虽然没有在借款上签名，也应承担还款义务，同样理由，被上诉人之妻金xx收到15万元的还款（其中1万元为利息），根据合同法第91条及婚姻法的规定，与被上诉人14万元债权可以相互抵消。上诉人无需另行提起诉讼。
综上所述，上诉人认为，一审判决事实不清，对事实及证据认定严重不公，请二审法院开庭审理、秉公司法，依法支持上诉人的上诉请求。
上诉人：沈xx 郦xx
二00九年十一月四日
二O一O年三月二十二日xx市中级人民法院（2009）xx商终字第645号民事判决：
一、撤销xx区人民法院（2009）xx商初字第1062号民事判决。
二、驳回被上诉人赵xx诉讼请求。
上诉人沈xx二O一O年四月二十三日收到xx市中级人民法院（2009）xx商终字第645号民事判决书
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